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冲动之下的预谋【逻辑刑辩传奇：制胜法宝，独家故事】

作者：徐明良，浙江泰杭律师事务所高级合伙人律师

律师热线（微信）：13575731503

【编者按】

论辩创新显神威，刑辩律师谱传奇！运用逻辑论辩方法反驳，能够有效避免装聋作哑、王顾左右而言他、被玩文字游戏等经常性弊端，这是制胜法宝，也是法律逻辑的神威所在。但遗憾的是，鲜有律师应用在司法实践中，致使不少案件被错判。这一方法，如果掌握得当，那么，“无罪”辩护的成功率和法院判决的“无罪”率都将可能会得到很大的提高。律师刑辩胜在思维，制胜法宝就在逻辑刑辩！逻辑刑辩传奇，制胜法宝告诉您独家故事！

朋友：

您好！这里是逻辑刑辩故事。我是徐明良律师。此刻，我为您分享这样一个真实的逻辑刑辩故事：冲动之下的预谋。下面，分刑案概要、逻辑刑辩等两部分来讲述。

第一部分【刑案概要】

何某多次受到顾某的欺负，便对顾某怀恨在心，冲动之下，他预谋了一场报复行动。一次聚会，何某乘人不备在顾某的饮品中偷偷投入事先准备好的有毒物后，就很快离开现场。不久顾某就出现了中毒症状，经抢救顾某脱离了生命危险。后来警方侦查发现是何某所为。何某见机不妙便投案自首，主动交代了其预谋杀人的犯案事实。

法院经审理认为，被告人何某主观上有杀人的故意，客观上采用投放有毒物的方法实施了杀人行为，因为何某杀人的行为已经实施完毕，符合故意杀人罪（既遂）的构成要件，鉴于何某有自首情节，依据刑法规定判处被告人何某有期徒刑13年。何某不服提起上诉。

何某的二审辩护律师则发表了如下辩护意见：

首先，“投放（有毒）危险物质罪”和“以投毒方式杀人的故意杀人罪”，这两个概念是完全不同的，两罪的既遂标准也不一样。投放危险物质罪属于行为犯，只要行为人实施了投放危险物质行为，犯罪就属既遂；而故意杀人罪则属于结果犯，只有出现被害人死亡的结果，才能认定为故意杀人罪的既遂。本案中，何某以投毒方式杀人，不但行为人要有故意杀人的行为和故意，还要造成被害人死亡的结果，否则只能定故意杀人罪的未遂。

其次，刑法规定：“故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑；情节较轻的，处三年以上十年以下有期徒刑。”根据司法实践，“情节较轻”一般是指因遭受被害人迫害或侮辱而杀人，基于被害人的请求的杀人，故意杀人的预备、未遂、中止等。结合本案，何某多次受到被害人欺负而产生杀人之念，实施杀人行为后又没有造成被害人死亡的后果，并且何某又有自首情节，据此综合考虑，何某的行为应当认定为故意杀人罪（未遂）中情节较轻的一类。

所以，对于被告人何某的量刑应在三年以上十年以下。

最后，二审法院采纳了何某的二审辩护律师的意见，改判何某为有期徒刑5年。

第二部分【逻辑刑辩】

首先，为了肯定本案中的故意杀人的性质是属于未遂，先从“投放(有毒)危险物质”和“以投毒方式杀人”的相关区分中分析。法律规定，故意杀人罪属于结果犯，只有死亡的后果出现才能定为既遂。被害人没有死亡，本案就只能定为未遂。

其次，既然是杀人未遂，就应当遵守同一律按“情节较轻”的标准来量刑，所以，被告人何某应当被判处十年以下。

以上论证过程就是“同一不变艺术”在刑事辩护中的逻辑应用，它用同一律反驳了原来一审的故意杀人既遂的认定,从“以投毒方式杀人”推出其杀人但未遂，再推出其应当适用“情节较轻”的量刑标准。

朋友，今天的分享就到这里。十分感谢您的陪伴。我们下次再见。

“逻辑刑辩（团）”概况

【逻辑刑辩(团)简介】律师刑辩的颠覆式思维：逻辑刑辩！利益最大化、风险最小化的智慧者的选择！任何一起案件的律师刑辩，律师都应将其作为一门学问或学科、一道世界难题、一项攻关技术来进行深入研究，并精益求精！论辩创新显神威，律师刑辩谱传奇！以独有的律师创新思维论辩为特色，擅长逻辑与论辩、演讲，思路独特，出奇制胜！即使是刑事重案、大案、要案、难案，也常常能迅速而又准确地把握到切入点与突破口。迎刃而解、起死回生是常常发生的一回又一回的不是奇迹的奇迹。                                  

【逻辑刑辩特色】运用逻辑论辩方法反驳，能够有效避免装聋作哑、王顾左右而言他、被玩文字游戏等经常性弊端，这是制胜法宝，也是法律逻辑的神威所在。但遗憾的是，鲜有律师应用在司法实践中，致使不少案件被错判。这一方法，如果掌握得当，那么，“无罪”辩护的成功率和法院判决的“无罪”率都将可能会得到很大的提高。律师刑辩胜在思维，制胜法宝就在逻辑刑辩！逻辑刑辩传奇，制胜法宝告诉您独家故事！                                                           

【逻辑刑辩特约论辩指导】

金立:国内著名论辩专家，浙江大学逻辑与论辩专业博士生导师、教授。

何欣:国内著名演讲专家，中国演讲与口才协会联盟副主席、浙江警官学院教授。

【逻辑刑辩首席律师】徐明良律师：中国百强大律师，浙江泰杭律师事务所创始合伙人、高级合伙人律师；毕业于浙江大学；现担任中国超协调智能数学研究所、中国《数学基础与智能》电子杂志社等常年法律顾问；浙江省逻辑学会会员、中国法律逻辑专委会委员、浙江省法理史研究会常务理事；《审案的逻辑艺术》（中国法制出版社出版）主编。

【联系方式】地址：中国杭州市钱江新城丹桂街8号，汉嘉国际20F,泰杭律所；手机（微信）：13575731503。

【浙江泰杭律师事务所简介】浙江泰杭律师事务所，是浙江省优秀律师事务所（省律协）、浙江省著名律师事务所（省律协）、杭州市规范化律师事务所（杭州市司法局、杭州市律师协会）、先进单位（杭州市司法局）；也是浙江省服务中小企业优秀律师事务所（浙江省司法厅），现代服务业先进企业（杭州市人民政府）。

同时，泰杭应邀成为：杭州市公安民警特约法律服务点（杭州市警察协会、杭州市律师协会）、浙江财经大学法学院泰杭实习基地、杭州电子科技大学人文与法学院法学专业教学实践基地。

泰杭是中国e律师联盟创始所、首席事务所。成立于2004年2月，是浙江省内具有中等规模的综合性法律服务机构；2017年在老挝设立了老中律师事务所浙江联络处等国际律师服务机构，并已陆续在全省或全国各地设立开办分所。